Memoria 2022

MEMORIA 2022 CONSEJO DE ESTADO SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL 1604 7. Finalmente, el ministerio consultante señaló en el escrito dirigido a la Sala: 1. Caso concret motivo de consulta 4.1. La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales- DIAN a la fecha ha proferido tres resoluciones en las cuales ha determinado que FONVIVIENDA debía practicar las retenciones de Ia Estampilla Pro Universidades por los “contratos de obra y conexos” celebrados por los patrimonios autónomos, con base en que los recursos invertidos son públicos. Dicha interpretación a juicio de esta Cartera Ministerial desdibuja los elementos del tributo y Ia naturaleza del contrato de fiducia mercantil, excede la competencia de la DIAN y atenta contra el principio de reserva legal de los tributos. Vale destacar que FONVIVIENDA ha interpuesto los recursos de reconsideración y en particular contra la Resolución 005261 del 26 de agosto de 2020 se interpuso el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, demanda que fue admitida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca. Además de lo anterior, tal como fue descrito antes, hay dos resoluciones dictadas por Ia DIAN en el mismo sentido de la de 26 de agosto de 2020 que fue demandada y es posible que se dicten más. 2038 Teniendo en cuenta las consideraciones anteriores, el Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio pregunta a la Sala: 1. ¿Es posible señalar que en los contratos de obra de derecho privado suscritos por una fiduciaria en calidad de vocera de un patrimonio autónomo no se configura el hecho generador de la estampilla “Pro Universidad Nacional de Colombia y demás universidades estatales de Colombia”? 2. ¿Es posible que una entidad pública exija a un Patrimonio Autónomo retener las sumas de dinero correspondientes a la estampilla “Pro Universidad Nacional de Colombia y demás universidades estatales de Colombia” a los contratistas de contratos de obra de carácter privado, cuando estos contratos se encuentran regidos por el derecho privado y derivan de un esquema de fiducia mercantil, que conlleva la transferencia de recursos y obligaciones a cargo de un patrimonio autónomo? 3. Concibiendo que el patrimonio autónomo es una universalidad jurídica que le permite ser titular de derechos y obligaciones, y que se encuentra regido por las normas de derecho privado, puede asimilarse este a una entidad estatal del orden nacional de las establecidas en el artículo 2 de Ia Ley 80 de 1993, y por tanto entender que está obligado a retener la estampilla “Pro Universidad Nacional de Colombia y demás universidades estatales de Colombia” en los contratos de obra de derecho privado que suscriba su vocera? 2038 Es importante destacar que, mientras en el segundo párrafo citado el Ministerio señala que la resolución demandada ante el Tribunal Administrativo de Cundinamarca es la núm. «005261 del 26 de agosto de 2020», en otros apartes de su escrito, indica a la Sala que, respecto a esta resolución, esta pendiente la definición del recurso de reconsideración. Asimismo, de acuerdo con lo que obra en el expediente y lo manifestado por el propio ministerio, la resolución de la DIAN que fue de- mandada ante el mencionado tribunal es la «008349 de 30 de diciembre de 2019».